金陵十三釵，龍門飛甲與市場契約精神文/交廣企業(yè)管理咨詢公司首席專家譚小芳 前言： 本月15日，是一個(gè)有關(guān)中國電影的大日子。老百姓們首先想到的，是《金陵十三釵》和《龍門飛甲》兩部唱對臺戲的賀歲大片將要首映，而媒體更關(guān)注的是《電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法征求意見稿》在中國政府法制信息網(wǎng)上公布，征求社會(huì)各界意見。降低準(zhǔn)入門檻、嚴(yán)禁虛構(gòu)票房、放映時(shí)間不得插廣告、加強(qiáng)公益服務(wù)……“征求意見稿”對規(guī)范電影市場秩序，促進(jìn)電影市場健康發(fā)展的各個(gè)環(huán)節(jié)做出了規(guī)定。這幾件事趕在同一時(shí)段出現(xiàn)，不知是一種巧合還是有意為之，但不管怎樣，都形成了互相映照、互增聲勢的效果。 “征求意見稿”當(dāng)中與普通老百姓關(guān)系最為密切的、也是最為引人注目的兩部分內(nèi)容，當(dāng)數(shù)立法嚴(yán)禁虛構(gòu)票房和禁止在向觀眾明示的放映時(shí)間之后播放廣告這兩條了。值得人們深思的是：虛假票房和濫放廣告這兩者之間有什么樣的內(nèi)在聯(lián)系？以及如何破解這個(gè)迷局？ 針對“偷票房”、“挪票房”、“虛報(bào)票房”等一系列“票房門”事件，“征求意見稿”規(guī)定，電影院不得偷漏瞞報(bào)票房收入；加盟電影院線的電影院，應(yīng)當(dāng)安裝符合國家標(biāo)準(zhǔn)的計(jì)算機(jī)售票系統(tǒng)。同時(shí)還規(guī)定，對偷漏瞞報(bào)票房收入的，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)予以處罰。應(yīng)該說，這一規(guī)定真是來得及時(shí)。 我國現(xiàn)行法規(guī)中僅對廣播、電視中廣告的播出次數(shù)、時(shí)長等有具體規(guī)定，而在電影方面還處于空白。對此，“征求意見稿”明確規(guī)定，電影院不得在向觀眾明示的電影放映時(shí)間之后放映廣告。否則，將由主管部門按照職責(zé)分工責(zé)令限期改正，處1萬元以上20萬元以下的罰款；逾期未改正的，由原發(fā)證機(jī)關(guān)吊銷許可證。 電影票本身，就具有電影放映方與觀眾之間的契約性質(zhì)。票價(jià)當(dāng)中是否包含看廣告的權(quán)利或義務(wù)？理應(yīng)事先講清楚。比如，票面上寫明兩點(diǎn)鐘開映，就應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)時(shí)放映影片，如果一定要放10分鐘廣告，則應(yīng)在票面上寫清：請?zhí)崆?0分鐘入場，觀看廣告。如果怕觀眾都掐著點(diǎn)來，你可規(guī)定遲到作廢，但必須在售票之前就對觀眾講清楚，讓觀眾有不買的選擇權(quán)，同時(shí)相應(yīng)地進(jìn)行減價(jià)。這也叫誠信，這也叫有自信心，這也叫商業(yè)精神，這也叫契約精神。 契約一詞由拉丁語contracts發(fā)展而來，基本意思是指交易，又稱券書，統(tǒng)稱為合同，是當(dāng)事人設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。沒有契約的文明，不是真正的文明！沒有契約，就沒有信用；沒有信用，就沒有和諧。當(dāng)契約成為人們的一種生活方式時(shí)，契約精神就形成了。契約精神是西方文明社會(huì)的主流精神，其本質(zhì)是一種契約自由的理念?所謂契約精神是指存在于商品經(jīng)濟(jì)社會(huì)，而由此派生的契約關(guān)系與內(nèi)在的原則，是一種自由?平等?守信的精神。 契約是一個(gè)古老而常新的詞匯，而現(xiàn)代的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為，如果契約不能夠給人們帶來任何利益和利益保障，人們就不會(huì)簽訂契約。這是制定契約的最基本的條件。談到契約，很容易讓人聯(lián)想到法律，國內(nèi)權(quán)威的契約精神研究專家譚小芳老師 認(rèn)為，契約和法律的區(qū)別在于： 第一：法律是一種外在的約束，在有矛盾產(chǎn)生時(shí)，由第三方(國家機(jī)構(gòu))來強(qiáng)制執(zhí)行。而契約是兩個(gè)個(gè)體之間簽訂的協(xié)議，履行與否完全按照當(dāng)事人的意愿，其他因素?zé)o法控制。也就是說，他們之間的約束力有區(qū)別，法律的約束力更強(qiáng)一些，更有保障一些，而契約的約束力要弱些。第二：法律與契約更像是法律與道德的關(guān)系，法律調(diào)整的是人們的外部行為，契約不僅調(diào)整人們的外部行為，也調(diào)整人們的內(nèi)心世界和動(dòng)機(jī)。國家需要通過法律來規(guī)范和治理，企業(yè)同樣需要一套行之有效的契約來建設(shè)。 著名企管專家譚小芳老師 認(rèn)為，遵守契約，是商業(yè)活動(dòng)中最基本的原則。契約既包括企業(yè)開辦時(shí)的投資協(xié)議，或者是股東之間的合資協(xié)議（shareholder’sagreement），也包括公司章程，還包括在公司運(yùn)作過程中由利益相關(guān)方隨時(shí)約定和簽署的文件。契約是談出來的，不僅僅包括初始談判，還包括因?yàn)榍懊娴募s定不周，后續(xù)所進(jìn)行的再談判。 譚小芳老師表示，契約的成立有六大要素和三大原則。六大要素包括：自愿、平等、認(rèn)可、寬容和妥協(xié)、民主、法律；三大原則包括：責(zé)任原則、權(quán)利原則和義務(wù)原則。它們之間的基本關(guān)系如下圖所示：契約成立的六大要素和三大原則契約關(guān)系的核心就是締結(jié)契約的各方之間權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的平衡與互動(dòng)。契約關(guān)系的確立就意味著契約主體必須為自己的選擇負(fù)責(zé)，必須為自己的選擇承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。契約不僅強(qiáng)調(diào)自由意志，更強(qiáng)調(diào)契約主體的責(zé)任。 同時(shí)，契約本身就是一個(gè)承諾，是對未來關(guān)系的一種約定。因此，契約的履行需要締結(jié)契約的各方恪守信用。沒有契約，就沒有信用；沒有信用，就沒有和諧。人是社會(huì)動(dòng)物，契約是人類社會(huì)行為的一種理性選擇。人們之間物質(zhì)利益的來往，有法律的契約；行為生活的交往，有精神的契約。隨著人類文明的不斷進(jìn)步，原本作為民事法律的契約開始逐漸成為人與人交往的道德基礎(chǔ)。當(dāng)契約成為人們的一種生活方式時(shí)，契約精神就形成了。 如果說有什么“契約精神”的話，那就是在談判的過程中要依照自由定約的原則，并且，達(dá)成契約后，要信守“契約條款”。不過，最后商業(yè)活動(dòng)中所要遵循的，是“契約條款”，而不是所謂的“契約精神”。談精神，抽象，比較容易形成誤解，但談條款，就會(huì)比較具體，比較好把握。所以，在商言商，錙銖必較，每個(gè)投資者都有義務(wù)把契約條款訂清楚，能做什么，以及不能做什么。 比如，愛爾蘭有家叫Guinness的酒廠，他們大廳中央的地板里面鑲嵌著一份契約，大致是當(dāng)年Guinness酒廠創(chuàng)立的時(shí)候租這塊地的租約，時(shí)限是9000年，每年的租約好像是9鎊（忘了，反正是非常低），一直到現(xiàn)在已經(jīng)250多年了，這塊地已經(jīng)相當(dāng)值錢了，但租金一人維持原來的那個(gè)很低的價(jià)格。這就是契約精神的典范；反過來Guinness酒廠也在創(chuàng)造財(cái)富，享受低廉租金的同時(shí)回饋國家，社會(huì)和人民。 我之所以說談“契約精神”，會(huì)誤導(dǎo)公眾，是因?yàn)橹袊髽I(yè)現(xiàn)在普遍存在的合作問題之一就是在事前大大咧咧、馬馬虎虎，并不重視約定的過程，盡是些“差不多”先生，所以，才會(huì)在事后總是說誰誰誰是小人、是流氓。這是中國企業(yè)家的毛病，必須要通過一些重大的商業(yè)事件來促使他們學(xué)習(xí)。商業(yè)合作從來講的都是利益，而且都只講個(gè)人利益。從專業(yè)的角度看，你不能自己在事前沒有把事情想清楚，把自由裁量的權(quán)利交給了合作方，事后卻怪罪別人。 比如，員工擔(dān)心老板不遵守勞動(dòng)合同法，突然辭退自己；老板擔(dān)心員工不遵守職業(yè)道德，突然背叛自己，帶走客戶和資金；客戶擔(dān)心企業(yè)沒有遵守商業(yè)規(guī)則，欺騙自己，以次充好；夫妻彼此心照不宣，總是害怕對方背叛自己；為了自己的利益，朋友交惡，手足相殘……有這樣一句戲言，老鄉(xiāng)見老鄉(xiāng)，背后開一槍。雖然話說得有些絕對，但是在社會(huì)上違背契約精神的現(xiàn)象頻繁發(fā)生的今天，人們都在擔(dān)心被自己最信賴、最熟悉的人背后叉一刀。 譚小芳老師認(rèn)為——究其原因，現(xiàn)在的人們之所以感到自己不快樂，是因?yàn)橐恍┤诉`背了契約精神，導(dǎo)致了我們的權(quán)益無法獲得契約的保障。《做人不能太老實(shí)》、《做人要有心機(jī)》、《做人要有手腕》……與契約精神的缺乏相對應(yīng)著的是反契約精神的文化的泛濫，文化市場上充斥著各種各樣的厚黑學(xué)說和反映心機(jī)權(quán)謀的圖書和影視劇，這使得社會(huì)上權(quán)謀盛行，人人自危。 再比如，事前恐怕沒有人能夠想象，馬云，這個(gè)本世紀(jì)以來常操一口流利英文活躍于國際場合的中國企業(yè)風(fēng)云人物，會(huì)偷天換日，把明明屬于中外合資企業(yè)阿里巴巴集團(tuán)的核心資產(chǎn)“支付寶”，悄然轉(zhuǎn)入自己控制的私人企業(yè)名下。同時(shí)，華爾街一著名報(bào)人問我對這次中國企業(yè)在美國股市群體性誠信危機(jī)的看法。我問：為何短期內(nèi)允許這么多不合格中國公司密集性上市？全是美國投行，經(jīng)紀(jì)商和審計(jì)公司做的擔(dān)保和推薦。是啥讓美國投資人那么快就忘了安然事件，2001年網(wǎng)絡(luò)泡沫和當(dāng)下的金融危機(jī)？中國企業(yè)問題顯而易見，華爾街又出了啥問題？貪！ 在我們的生活中，哪些行為是具有契約精神的表現(xiàn)呢？我們認(rèn)為以下行為最能夠體現(xiàn)契約精神：建立互信，只有彼此建立互信，我們才能坐下來簽訂契約；堅(jiān)守承諾，保證結(jié)果，沒有了對承諾的堅(jiān)守，沒有了對結(jié)果的保證，我們的契約無論多么的完善都是一張廢紙；無私奉獻(xiàn)，許多時(shí)候?yàn)榱送瓿善跫s賦予的責(zé)任，我們有必要作出一些犧牲。雖然這在當(dāng)時(shí)看來是一種個(gè)人利益的損失，但是我們卻為此贏得了別人的信任，樹立了自己遵守契約精神的良好形象。 有一次，我問我們公司的一個(gè)猶太裔的美國客戶："朋友，為什么美國人的錢都在你們猶太人的口袋里呢？"他笑著回答我道："朋友，貴公司在和我做生意時(shí)沒有注意到嗎？我們猶太人口頭說的每一句話都是合同，都是對上帝的承諾。"我們平常在講社會(huì)治理和企業(yè)治理的時(shí)候，經(jīng)常講到忠誠的問題。 對誰忠誠呢？是對企業(yè)忠誠，還是對個(gè)人忠誠？這位猶太朋友的回答告訴我們，在任何時(shí)候、任何場合尤其是在市場經(jīng)濟(jì)中，都要忠于契約，做一個(gè)忠于契約的人。譚小芳老師認(rèn)為，契約必須履行，應(yīng)成為我們的生活方式契約精神是人類從蒙昧走向文明、從落后走向進(jìn)步的重要標(biāo)志。 作為西方文明社會(huì)發(fā)展的重要經(jīng)典《圣經(jīng)》，有"舊約"和"新約"之分，一個(gè)"約"字幾乎詮釋了《圣經(jīng)》的全部。可能有人認(rèn)為，《圣經(jīng)》里所描述的是神與人的"契約"，對于一個(gè)宗教信徒來說，當(dāng)然要遵守。然而，我們必須看到，這個(gè)"約"的遵守原則在西方社會(huì)已經(jīng)得到了最大限度的推廣，非但人和神的"約"要遵守，人與人的"約"也必須遵守。一句話，"約"乃人的生命之基。對契約的尊重本身就是一種契約精神，而具有契約精神的人和組織必然會(huì)獲得社會(huì)的尊重和認(rèn)可，也就能夠較好地融入社會(huì)，從而獲得較好的發(fā)展。 在中華民族的傳統(tǒng)道德中，"仁、德、禮、義"等思想占據(jù)了核心地位。因此，我們傳統(tǒng)的商業(yè)道德也是倡導(dǎo)"誠信真善、義利并舉"這樣的一種價(jià)值觀念的，在人們的經(jīng)營活動(dòng)總往往具體表現(xiàn)為"以誠待人，以信待物"、"童叟無欺，信譽(yù)至上"、"以質(zhì)取勝，貨真價(jià)實(shí)"、"勤儉敬業(yè)，吃苦耐勞"等經(jīng)商理念。"天下熙熙，皆為利來，天下攘攘，皆為利往"，但是"君子愛財(cái)，取之有道"是人們對于財(cái)富的基本態(tài)度，也是中國古代各商幫恪守的商道。只有講信用，重商德，不欺不詐，別人才會(huì)樂于同自己做生意。 總之，任何博弈都理應(yīng)順應(yīng)商業(yè)倫理、契約精神的軌道來解決,而不是將之付諸暴力的叢林法則。改革開放前三十年，中國到處充滿著"野蠻生長"的機(jī)會(huì)。未來三十年，中國必然建立起具有"契約精神"的新商業(yè)文明！堅(jiān)守契約精神，對法治城市的構(gòu)建和城市社會(huì)經(jīng)濟(jì)良性運(yùn)轉(zhuǎn)都有著積極作用！